原则问题 [美]罗纳德·德沃金-第8部分

按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！


到适当理解的”法条书中实际存在的东西。不过这三类问题
有一个更加根本的统一体。每一类问题都旨在发展不妨称之
为“得到了纠正的”法条书的内容，在其中，某些语句得到
了提炼，从而更为可信地记录了各种社会机构的意志，那些
语句正是依照上述社会机构的决定而被写进法条书之中的。
就其本身而言，这些问题全都是政治上中立的问题，因为它

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　…　　　32　　　–　　　网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒

…　页面　35…

原则问题　＇美＇罗纳德·德沃金

们试图表面化一个历史事实，即表面化负责任的立法者的意
志，却没有把一个鲜明而当下的政治判断赋予那个意志。如
我说过的那样，按照法条书模式，以下情况是完全真实并得
到了承认的，任何一位特定法官对这些政治上中立的问题所
提供的答案可以不同于另一个法官的答案。这些不同历史问
题的优点不在于其答案的确定性和可预见性，而在于它向法
条书模式提出了这些问题。那种法治观对立于政治问题，如
立法者应当做些什么的问题，不是因为这些问题承认了不同
的答案，而是因为它们完全是一些错误的问题。另一方面，
权利法治观认为，至少有一类政治问题恰好是法官面对疑难
案件必须提出的问题。因为权利法治观在疑难案件中提出的
终极问题是，原告是否具有其要求的道德权利。法条书与那
个终极间题有所牵连。在一个民主制度中，人民至少具有一
个强硬的首要道德权利，即法院执行的权利是立法者已经颁
布的权利。这就是某些案件无论依照权利模式还是依照法条
书模式都容易处理的原因。假如立法机关对原告的授权是清
晰的，那么他们在法庭上具有其要求的道德权利也是清晰的。
那个陈述必须限定在其宪法限制立法权的民主制度之中，还
必须限定在其法律从根本上讲不公正的民主制度中（尽管它
该如何得到限定是一个复杂的问题）。
　　　　　　虽然权利模式承认，在这一方面，法条书是法庭上的道
德权利的一个源泉，但是它否认法条书是那样的权利的惟一
源泉。因此，假如一个案件涉及到法条书没有言明的领域，
或者假如法条书的语汇涉及各种相互竞争的解释，那么提出
以下问题是确当的：在这个案件的两种可能的判决中，哪一
个判决最符合双方的基本道德权利？因为，在权利模式之下，
司法审判的理念是，只要实践上行得通，公民实际具有的道
德权利就应当在法庭上得到适用。所以，从那个理念的观点
来看，把背景权利考虑进去的判决将优越于基于臆断的判决
　　（如基于对“假如立法机关做过什么的话，那么它本该做些

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　…　　　33　　　–　　　网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒

…　页面　36…

原则问题　＇美＇罗纳德·德沃金

什么”的臆断而作的判决）。
　　　　　　不过，重要的在于注意到，法条书继续对双方拥有什么
权利的问题产生着影响，按照权利模式，即使在基本的道德
权利也产生着影响的情况下也是如此阁。在疑难案件中，遵
循权利法治观的法官将设置某个原则，那个原则督促他在一
个适当的抽象层次上去把握与由这个案件产生的论题相契合
的双方的道德权利。但是他不能应用这个原则，除非作为一
个原则，它在以下意义上与法条书相一致：那个原则不得冲
突于为了正当化他正在实施的法规而先行假定的其他原则，
不得冲突于其他法规的任何重要组成部分。假定一位法官本
人赞成一条不妨称之为“激进的基督教原则”的原则：每一
个公民都应当从道德上赞成，比他更有价值的人确实给他创
造了更多剩余价值。他想把这个原则应用到有关侵权和契约
的一些疑难案件中，从而拒绝损害贫穷的被告，其理由是，
较为富裕的原告受到损害的权利必须与被告拥有的博爱权相
抵消。但是他不能这样做，因为（无论出于何种理由）那个
原则与法条书的大量法规相抵触。要是不假定以下前提，即
那个激进的基督教原则己经被否决，那么任何一部法条书的
本意都无法适当地正当化。权利法治观认为，法条书表现了
共同体把握道德权利的努力，并且要求在作出那些努力的过
程中被否决的任何一个原则都不应在司法程序中发挥作用。
　　　　　　所以，遵守权利法治观的法官不得通过应用与其司法法
条书不相符合的任何一个原则来判决疑难案件。但是他仍然
必须基于一些政治理由来判决许多案件，因为在这些案件中，
在旨趣上直接矛盾的各种道德原则却兼容于同一部法条书。
两位法官将对这样的疑难案件作出不同判决，因为他们对基
本的公民道德权利持有不同的观点。假定适用商法的一个案
件要求在以下两个道德原则之间作出选择，一个原则实施的
是货物出门概不退换，另一个原则强调作为合作企业成员，
契约双方都拥有的道德权利。在商法发展的一个特定阶段，

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　…　　　34　　　–　　　网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒

…　页面　37…

原则问题　＇美＇罗纳德·德沃金

在明确描述的意义上，没有一个答案吻合于被采用的整个英
国法条书。决定那个原则问题的每一个法官都作出了他想要
作出的判决，不是因为所有出路都被法条书既有规定排除掉
了，而是因为他相信他的原则是正确的，或者至少比那些没
有被排除掉的原则更接近于正确。所以在前面描述的意义上，
他的判决是政治判决。而法条书法治观坚定地视为无效的恰
好是这种政治判决。
　　　　　　本文的两个论题以那种方式联结了起来。一个是实践问
题：法官在疑难案件中是否应当作出政治判决？另一个是理
论问题：两种法治观中哪一种更为优秀？这种联结正在威胁
到权利法治观，因为许多人认为，要求法官作出政治判决是
错误的，他们迫不及待地反对有关提倡那种判决法律理念的
任何一个理论。所以，通过质问有关法官应当脱离政治的信
念是否站得住脚，我想继续探讨现在结合到一起的这两个论
题。

二、来自民主的论证

　　　　　　为什么说法官作出我所说的遵循权利法治观的那种政治
判决是错误的呢？对许多人来说，有一个论证对反驳司法的
政治判决是至关重要的。按照这个论证，政治判决应当由官
员作出，那些官员由整个共同体选举产生，他们可以通过相
同的方式随着时代的变迁而被更替。那个原则适用于所有的
政治决定―　包括个人具有什么权利以及在法庭上哪一个权
利应该被执行的决定。法官不是选举或者重新选举产生的。
这样做是明智的，因为他们运用法条书于特定案件而作出的
那些判决应当是不受民众监督的判决。但是他们不应当对法
条书的变更或扩充作出独立的决定，因为这些决定只能通过
民众监督而作出。
　　　　　　这是一个来自民主观念的众所周知的论证。至少在英国，
对这个论证有一个简短答复。假如由人民选举的上议院对由

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　…　　　35　　　–　　　网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒

…　页面　38…

原则问题　＇美＇罗纳德·德沃金

法官作出的一个特定政治判决感到不满意，那么上议院可以
通过适当的立法推翻那个判决。不幸的是那个简短答复过于
简短了。立法时间是一种稀缺资源，它会附带某些政治属性。
假如上议院有时间来通过它想要通过的每一部法律，那么法
官的判决很有可能被推翻，但是由于上议院没有时间来通过
它想要通过的每一部法律，所以法官的判决不会被推翻。在
某些情况下，在这个简短答复中还存在着另一个困难。假如
某个论题是一个引起重大争议的论题，那么出于实践政治理
由，上议院将无力改变一个政治判决，因为任何改变都将激
怒共同体某个权力部门，或者将伤害治理联合体的某些部门。
　“《种族关系法》是否适用于某些俱乐部”的问题就是那样
一个问题。无论法院作出的是什么判决，都将激起有效的政
治抗议。无论法院作出的是什么判决，都将使上议院陷人左
右为难的境地。
　　　　　　所以，我们无法满足于来自民主观念的论证所作出的简
短答复。在那个答复中存在着一些比较严重的缺陷。首先，
它断定，法条书对疑难案件的解决方案―那个解决方案促使
法官提出了我描述过的历史问题而非政治问题―　的确以一
定方式起到了服务于民主的作用，而那个作用是权利法治观
所起不到的。它断定，这些历史问题的确复活了一个被选举
出来的立法机关实际作出过的表面判决。但是假如我们更加
深人地探讨这个问题，那么我们将发现，那个假定是没有根
据的。
　　　　　　假定一个法规可以通过两个方式被解释，此方式对于此
疑难案件的判决是必要的，彼方式对于彼疑难案件的判决是
必要的。例如，短语“公域”可以如此这般地得到解释，以
至于包括便利交通工具在内的该法规适用于用得起它们的任
何一个人，在那样的情况下，一个不向其他党派成员开放的
政治俱乐部便不适用这个法规。或者，它也可以作这样的解
释，以至于只把一些私密场合或家庭场合排除掉，如私人聚

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　…　　　36　　　–　　　网罗论坛＇txtnovel。bbs。topzj＇制作：寒寒

…　页面　39…

原则问题　＇美＇罗纳德·德沃金

会，在那种情况下，一个政治俱乐部便被那个法规所覆盖。
语义学问题和群体心理学问题假定，上议院将决定采用这两
个不同法规中的某一个法规；它们旨在为决定上议院将（可
能）采用哪一个判决提供各种技术。
　　　　　　语义学问题主张，假如有关法规的批评语汇更有可能被
某个人使用，他采取了不同于另一个人采用的一个判决，那
么它至少证明，立法机关已经作出了那个判决。因此，假如
短语“公域”更有可能被把政治俱乐部从《种族关系法》排
除出去的人而非把它包括进来的人所使用，那么上议院可能
会采用前者的判决。但是这是虚假的。因为虽然以下主张是
说得通的，假如立法机关采纳其中某一个判决，那么它更有
可能采纳由它使用的语汇所更加自然地表达的那个判决，但
是以下说法是说不通的：从另一个方面来看，因为它使用的
这些语汇是它采纳这一个或那一个判决时必须使用的语汇，
它可能两个都不采纳。诚然，被使用的语汇与每一个判决都
是兼容的，这一事实使得它更有可能不采纳两个判决中的任
何一个判决，除非存在着它拥有的某个独立的证据。
　　　　　　除了极个别场合以外，群体心理学问题没有提供那个独
立的证据，因为它们提倡的策略也假定而非证明，其意图起
着