19中国通史第十一卷-近代前编(上册)-第111部分
按键盘上方向键 ← 或 → 可快速上下翻页，按键盘上的 Enter 键可回到本书目录页，按键盘上方向键 ↑ 可回到本页顶部！
————未阅读完？加入书签已便下次继续阅读！
铣渚堂渲械摹案浇薄ⅰ敖摺薄ⅰ霸侗摺辈⑷搿叭鳌雹郏凹摺薄ⅰ把陶巍备奈鞍仓谩保杂氲辈畈⑿小９庑魅辏�1904），法律馆议准：改笞、杖为“罚银”，如无力完纳，折为做工。光绪三十一年（1905），沈家本等奏准：删除旧例344 条④；废除凌迟、枭首、戮尸、刺字等酷刑和缘坐。光绪三十三年十二月（ 1908 年1 月），沈等又议定满、汉通行刑律，删除旧律1 条、旧例40 条，修并改旧例9 条⑤。此后，删修和制定了两部刑法典，即《大清现行刑律》和《大清新刑律》。
1。《大清现行刑律》。系删修《大清律例》而成，作为新刑律颁布前的过渡性刑法典。宣统二年四月初七日（1910 年5 月15 日）颁行，共30 门，389 条，附例1327 条⑥。其内容与《大清律例》有些差别。所删修的主要是：（1）删去旧律以吏、户、礼、兵、刑、工分篇的总目，统分为30 门（篇）；（2）分别民、刑，即将旧律中继承、分产、婚姻、田宅、钱债、违约等纯属民事法律范畴的条款分出，不再科以刑罚；（3）编入前已奏准的各章条，确定刑罚为死刑、流刑、遣刑①、徒刑、罚金等五种；（4）删去因形势变化而过时的条目②，更改陈旧的词语，增加了些新的罪名（如盗毁铁路要件罪等）。《大清现行刑律》虽属封建性法典，但较旧律变化不少，特别是将一些属于民法范畴的条款从刑律中分出，冲破了旧的编写传统，而具有历史的进步意义。
2。《大清新刑律》。清末制定的一部新刑法典。光绪三十三年（1907）
草成奏呈，因遭诘难而搁置。宣统元年（1909）复令“修改删并”，并诏示：“三纲五常。。实为数千年相传之国粹，立国之大本”，今“固不宜墨守故常，致失通变宜民之意”，但“凡我旧律义关伦常诸条，不可率行变革，庶以维天理民彝于不敝”③。这是修改新刑律的宗旨（也是制定其他各律的宗旨）。沈家本等遵此于同年十二月修竣具奏，经宪政编查馆核订、资政院议决（只议决总则部分），于宣统二年十二月二十五日（1911 年1 月25 日）颁布。计总则17 章，分则36 章，共411 条，后附《暂行章程》5 条。这部刑律，本文仿照资本主义国家刑法体例分为总则、分则两编，确定刑罚为主① 军：充军刑，较流刑重、死刑轻的一种刑罚，分附近、近边、远边、极边、烟瘴五等。② 流：流刑，分2000 里、2500 里、3000 里三等。
③ 三流：流刑三等之称。
④ 见《大清法规大全·法律部》卷2，第1 页。
⑤ 见《大清法规大全·法律部》卷3，第3—10 页。
⑥ 《清史稿·刑法志》：“旧例，除删并外，合续纂之新例，统1066 条”。此乃沈家本初呈《现行刑律草案》的附例数，不是经宪政编查馆核议奏准颁行的《现行刑律》的附例数。① 遣刑：分两种：极边足4000 里及烟瘴地方安置；新疆当差（均须在当地做工12 年）。② 如删去“犯罪免发遣”、“天文生有犯”、“文官不许封公侯”、“奸党”、“同姓为婚”等，详见《清史稿·刑法志》。
③ 《大清法规大全·法律部》卷首，第1—2页。
刑和从刑两种：主刑有死刑、无期徒刑、有期徒刑（分五等）、拘役、罚金；从刑包括褫夺公权、没收、缓刑、假释等制度，取消了旧律中因官秩、良贱、服制等在刑罚适用上所规定的不平等条例，增加了内乱①、妨害国交、妨害选举等罪。因该律草成后遭诘难，宪政编查馆在审核时，增《暂行章程》附其后。所以，该律本文与附文的规定有矛盾：前者表现出浓厚的资本主义法律色彩，后者则反映了浓厚的封建性。如本文不认为犯罪（无夫奸），而附文则定为犯罪；本文已规定了侵犯皇帝罪、内乱罪、亵渎礼典及发掘坟墓的刑罚，附文又作了加重的规定。这种矛盾明显地反映出该律的半殖民地半封建的性质。后被中华民国北洋政府稍加修改而援用。
（二）工商法清朝原推行“重农抑末”传统政策，实行并扩大“禁榷制度（即封建国家对某些重要商品——盐、铁、茶和贵金属等实行专营制度），限制私人开矿，严禁对外贸易。鸦片战争后，直至十九世纪末，在洋货倾销，利源外溢，爱国人士纷纷要求“振兴实业”、“设厂自救”的压力下，清廷为挽救财政危机，于光绪二十九年（1903）三月发布“上谕”，承认“通商惠工，为古今经国之要政”，以往“积习相沿，视工商为末务，国计民生日益贫弱，未始不因乎此。亟应变通尽利，加意讲求”②。故准令成立商部，派载振等先订商律，作为则例③。同年九月、十一月先后发布“力行保商”和保护“出洋商民回华”利益谕。十二月初五日（1 月24 日）公布《公司律》（附《商人通则》9 条），共131 条。其中规定：“凡凑集资本共营贸易者，名为公司。”分合资、合资有限、股分、股分有限等四种。又由商部奏定《公司注册试办章程》（18 条）。凡设立公司，须“赴商部注册”①。光绪三十年九月十五日（1904 年10 月23 日）起，施行《商标注册试办章程》（28 条）及《商标注册试办章程细目》（44 条）。又颁《改订商标条例》（12 条）、《商部商标注册局办法》（8 条）等。光绪三十二年（1906）颁行《破产律》（9 节，69 条）和商部奏准的《奖给商勋章程》（8 条）。翌年谕令各官署：从优奖励经营农、工、商、矿确有成效者。“果有一厂一局所用资本数逾千万，所用人工至数千名者，尤当破格优奖，即爵赏亦所不惜。”②接着，农工商部制定出《华商办理实业爵赏章程》和《改订奖励华商公司章程》。如前者第3条规定：“资本二千万元以上，拟请特赏一等子爵。”③后者第1 条规定：“集股两千万元以上者，拟准作为本部头等顾问官，加头品顶戴，并请仿宝星式样，特赐双龙金牌，准其子孙世袭本部四等顾问官，至三代为止。”④其奖赏可算很优厚了。光绪三十四年（1908），清廷聘请日本法学博士志田钾太郎帮同编订商律。至宣统元年（1909）完成，名曰《大清商律草案》。这是中国近代首次编定商事法典草案，因清朝迅即灭亡而未及颁行。
① 按新刑律：“意图颠覆政府，僭窃土地及其他紊乱国宪而起暴动者，为内乱罪。”与旧律中之内乱（谓奸小功以上亲、父祖妾及与和者）根本不同。
② 见《大清法规大全·实业部》卷首，第1 页。
③ 见《大清法规大全·实业部》卷首，第1 页。
① 见《大清法规大全·实业部》卷9，第1 页。
② 同上书，卷1，第2 页。
③ 同上书，卷1，第2 页。
④ 同上书，卷4，第2 页。
以上立法，是清末修律中最为新鲜的内容，改变了中国封建社会长期“视工商为末务”的政策，促使当时出现了一个兴办工商的高潮。然而，真正得到实惠和发展的是“官商”、“官工”。
（三）民法中国封建社会没有专门的民法典，主要的民事权利和活动由刑律来保护和规范，犯之往往处以刑罚。直至光绪三十三年（1907）才命编定民律，并聘请日本法学士松冈义正等协同调查、起草。宣统二年（1910）颁布《大清现行刑律》，始将旧律中的继承、分产、婚姻、田宅、钱债等纯属民事的条目正式分出，不再科刑。宣统三年八月（1911 年9 月），《大清民律草案》修成，分总则、债权、物权、亲属、继承5 编①，共37 章，1569 条。其内容，前3 编（由松冈义正等起草）大部分依照德国、瑞士、日本等国家的民法典，后2 编（由法律修订馆会同礼学馆起草）则保留了不少中国封建制法律的原则。先后分别奏呈。这部民律草案是旧中国起草的第一部民法典，因清朝迅即灭亡而未及审议颁行。
（四）诉讼法中国封建社会历来把实体法与诉讼法混同为一体，“诉讼断狱附见刑律”②，没有单独的诉讼法典。沈家本很重视诉讼立法，认为实体法不全，“无以标立法之宗旨”；诉讼法不备，“无以收行法之实功”。“二者相同，不容偏废”③。在他主持下，先后编成三部诉讼法典草案。
1。《刑事民事诉讼法》（草案）。光绪三十二年四月（1906 年4 月）完成呈奏。分5 章，共260 条，附颁行例3 条。是旧中国第一个按照西方资本主义国家诉讼法原则起草的诉讼法典，最先规定了公开、陪审和律师等制度，但因遭各省督抚反对而未颁行。法部为“调和新旧”，于光绪三十三年十月（1907 年11 月）奏准《各级审判厅试办章程》颁行，共5 章，120 条。2。《刑事诉讼律草案》和《民事诉讼律草案》。在上述诉讼法草案的基础上，于宣统二年十二月二十七日（1911 年1 月27 日）编成。内容较前者更加详细和周密。《刑事诉讼律草案》分6 编，共15 章，514 条。《民、事诉讼律草案》分4 编，共22 章，800 条。这两个草案未及审议颁行清朝即亡。（五）法院组织法中国自秦至清，“行政、司法二权，向合为一”①。光绪三十二年（1906），清廷改革官制，仿西方“三权分立”之意，明确大理院“专掌审判”，并于同年公布了《大理院审判编制法》（5 节，45 条）。光绪三十三年（ 1907），修订法律馆依照日本国《裁判所构成法》，拟出《法院编制法》，经宪政编查馆审核，厘定为16 章加附则，共164 条，于宣统元年十二月二十八日（1910年2 月7 日）颁布施行。它在形式上仿资产阶级国家所标榜的“司法独立”，规定各审判衙门分别民、刑，独立审判，行政长官和检察官“不准违法干涉”；采审、检合一制，于各审判衙门内分别设置检察厅；并确定了一系列资产阶级的司法原则，但在实际上并没有认真实施。
（六）行政管理法① 参见《清末筹备立宪档案史料》下册，第913 页。
② 《大清法规大全·法律部》卷11，第1 页。
③ 《大清法规大全·法律部》卷11，第1 页。
① 《大清法规大全·法律部》卷7，第1 页。
清廷为适应新的形势和“预备立宪”，颁布了不少行政管理法规，主要的有：光绪三十四年（1908）的《结社集会律》（共35 条）、《违警律》（10章，45 条）、《清理财政章程》（35 条）和宣统元年（1909）的《国籍条例》（5 章，24 条，附施行细则10 条），以及在此前后发布的《户口管理规则》、《各学堂管理通则》等。
经过上述“修订”，清朝原有的法律体系发生了重大变化，诸法分立，各有所司。它标志着在中国历史上延续了两千多年的封建制法律体系开始解体。
改变司法光绪三十二年（1906），改原刑部为法部，专掌司法行政；改大理寺为大理院，为最高审判机关。第二年，命在京师和各省设高等审判厅，在省会及商埠等地分设地方审判厅和初等审判厅，于各审判厅内增设相应的检察机构，并改省“按察使司”为“提法使司”。在此以前，还在一些地方创建巡警，光绪三十一年（1905）增设巡警部，第二年改为民政部。力图在形式上模仿西方资产阶
